中公乡镇公务员考试网为各位考生带来消息：乡镇公务员公共基础知识之法律知识：行政处罚、行政许可与行政强制之设定权的比较，更多乡镇公务员公基备考指导相关信息可以查看：乡镇公务员公共基础知识试题、乡镇公务员申论题库等栏目。

行政行为的设定权限在乡镇公务员考试当中属于简单但比较偏的考点，考查方式多以识记性考查为主，需要学员在理解的基础上进行记忆，这里为各位学员做一个简单的归纳。

(一)行政处罚的设定

行政处罚,在大陆法系国家又称为行政罚,指对违反行政法上规定的义务,根据一般统治权给予的制裁。

对于行政处罚的设定，《行政处罚法》规定：

(1)法律可设定各种行政处罚;

(2)行政法规可以设定除限制人身自由以外的所有法定范围的行政处罚;

(3)地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销营业执照以外的所有法定范围的行政处罚;

(4)部门规章可以设定警告、通报批评或者一定数额罚款的行政处罚(限额由国务院规定)两类行政处罚;

(5)地方政府规章可以设定警告、通报批评或者一定数额罚款的行政处罚(限额由地方人大常委会规定)两类行政处罚。

(二)行政许可的设定

行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。从许可的根本性质来说，行政许可是法律的一般禁止的解除。也就是说，在许可之前存在一般的禁止状态，自由在此不存在，只有当行政机关为其解禁之后才可获得从事某种行为的自由。行政许可是典型的授益性行政行为。

《行政许可法》第12条规定了可以设定行政许可的事项：普通许可事项、特许事项、认可事项、核准事项、登记事项、其他。第13条规定了排除范围——可以不设行政许可的事项：(1)公民法人自主决定的;(2)市场竞争机制能够调节的;(3)行业组织或中介机构自律的;(4)事后监管的。

对于设定权限，第14 、15 、16、17条作出了规定：

可以创设许可的规范性文件包括法律、行政法规、国务院决定、地方性法规和省级政府规章。其他规范性文件一律不得设定行政许可。

(1)法律可以设定行政许可。

(2)尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人大及其常委会制定法律，或者自行制定行政法规。

(3)尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可;

(4)尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省级政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满 1年需要继续实施的，应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规。

(6)下位法可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定，但不得增设行政许可，不得增设违反上位法的其他条件。

根据上述规定，法律、行政法规、地方性法规可以设定经常性的行政许可;而国务院决定、省级政府规章只能设定非常设性行政许可。

(三)行政强制的设定

行政强制是具有代表性的侵益性行政行为，直接限制行政相对人的合法权益，“是一种比行政处罚更为严厉的手段”。因此最为严格。比如，行政强制须遵守比例原则：《行政强制法》第5条规定，“行政强制的设定和实施，应当适当，采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制”。行政强制可分为行政强制措施和行政强制执行。

一般而言，行政强制的设定是指设定行政强制措施。根据《行政强制法》：

(1)行政强制措施由法律设定。

(2)尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

(3)尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。

(4)法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。

(5)法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。

(6)法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。

(四)小结

行政许可、行政处罚和行政强制设定权限的比较

从上述梳理可以看出，行政处罚的设定权受限制程度最轻，即便是地方政府规章也可以设定;行政许可较之行政处罚，受限制的程度大幅提高，其设定权仅仅下放到省级政府规章这一层次，且省级政府也只能设定为期1年的临时性行政许可;然而，与行政强制相比，行政许可设定权的限制也是较为轻松的，因为行政法规设定权不仅在地方层面受极大程度的限制，在中央政府层面也受到较大的限制。

【试题演练】：

下列哪些规范无权设定行政强制执行?

A.法律

B.行政法规

C.地方性法规

D.部门规章

【中公答案】:本题考查行政强制执行的方式和设定。

ABCD选项：2012年1月1日起实施的《行政强制法》第13条第1款规定“行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制行。”B、C、D选项正确，A选项错误。综合上述分析，本题正确答案为BCD选项。

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